肇新合同

低于成本价投标行为作为扰乱招投标市场秩序的重要表现形式，其法律规制涉及《招标投标法》第三十三条与《反不正当竞争法》第二条的交叉适用。国家发改委2023年专项治理数据显示，建设工程领域涉嫌低价投标的投诉占比达年度投诉总量的31%，但最终认定违法的仅占17%，反映出认定标准的不统一。本文通过解析最高人民法院指导案例及行政执法案例，构建"四步分析法"的认定框架。

一、成本认定的技术标准

（一）行业成本的计算方法。住建部《建设工程造价鉴定规范》规定三种认定途径：①企业定额标准（需经第三方审计）；②当地造价管理部门发布的信息价；③行业社会平均成本。某市政道路项目评标中，采用省级造价站发布的混凝土浇筑社会成本作为基准（(2022)苏民终456号）。

（二）可变成本的司法认定。最高法院(2021)民申789号裁定确立"三要素"规则：①人工费不得低于当地最低工资标准；②主要材料费参照投标当月《工程造价信息》；③机械使用费采用台班定额计价。某钢结构项目因投标人将焊工工资压至标准60%被认定违法。

二、合法抗辩的成立条件

（一）技术优化的正当性证明。包括：①新工艺节约成本的具体测算（需附专家论证）；②专利技术带来的效率提升（某装配式建筑项目节省模板费用35%）；③规模化采购的折扣凭证。投标人需在投标文件中专门编制《成本合理性分析报告》。

（二）综合收益的量化呈现。允许低于直接成本的情形有：①获取后续项目预期收益（需提供框架协议等证据）；②副产品收益（如采矿工程的矿渣利用）；③财务成本节约（早收款的资金收益）。某污水处理厂BOT项目因测算30年运营收益而被接受低价建设标。

三、法律责任的梯度配置

（一）行政处罚的裁量基准。《招标投标法实施条例》第五十一条规定：①首次违法且未中标的，处项目金额5‰罚款；②已中标但未实施的，处7‰罚款并取消中标资格；③已部分实施的，处10‰罚款并列入黑名单。某装饰公司因两年内三次低价投标被顶格处罚。

（二）民事赔偿的特殊规则。招标人或其他投标人可主张：①实际损失（重新招标差价）；②合理费用（律师费、鉴定费）；③惩罚性赔偿（适用《反不正当竞争法》第十七条，可达三倍损失）。浙江某建材供应商因低价围标被判赔偿竞争对手270万元。

四、风险防控的体系构建

（一）投标人的合规路径。建议建立：①成本红线预警机制（设置不低于企业定额90%的投标控制价）；②技术标与商务标联动评审制度（避免为降价而简化方案）；③投标价格合理性说明制度（随投标文件提交成本构成表）。

（二）招标人的审查要点。包括：①在招标文件中明确成本核查方法；②要求投标人提供成本分析支撑材料；③组建造价专家参与评标。某轨道交通项目通过引入BIM算量模型，精准识别出3家投标人的不平衡报价。

随着《反不正当竞争法》修订草案新增"互联网领域不正当价格行为"条款，低价投标的法律规制将呈现三大趋势：①大数据监测成为主要发现手段（如通过投标报价离散度分析识别异常）；②行业自律公约发挥补充作用（建筑业协会已发布《投标报价自律准则》）；③跨境项目的国际规则衔接（如FIDIC红皮书中的价格调整机制）。企业应当构建覆盖投标全流程的成本管控体系，在合规前提下实现市场竞争优势。